对要约构成要件中的相对人的初步探讨
徐州师范大学法律政治学院 02法学（3）班 刘炳杰
[内容摘要]：目前全球经济一体化趋势的加强和国内统一市场的初步形成中已经暴露出来了种种新的现象，而我国原有的关于要约构成要件中的对相对人的理论研究过于简单，将来有可能会不适应。为了发展需要，所以现在有必要对这一理论做进一步的深入研究，以适应日新月异的现实生活。在本文中，笔者对我国现有的法律中关于法人变更的情况的不同规定的分析，希望能够初步对变更后的法人是否仍然能够视为原有的特定人未变？变更后的法人能否享有和承担原来法人权利义务？从而引发出一个命题——变更后的法人是否有权对变更前法人法人收到的要约承诺？
[关键词]：要约、要约的构成要件、相对人、法人的变更
一、引言
合同的订立，是指缔约人为意思表示并达成合意的状态。它描述的是缔约各方自接触、洽商直至达成合意的过程，是动态行为与静态行为的统一体。该动态行为包括缔约各方的接触和洽商，由要约邀请、要约、反要约诸制度规范和约束，产生先合同义务及缔约过失责任。静态协议是指达成合意，合同条款至少是合同的主要条款已经确定，各方享有的权利义务得以固定，其中，承诺、合同成立要件和合同条款等制度发挥作用。①理论上一般认为合同订立的一般程序是包括要约（有些法学专著中也有称之为发价、发盘、出盘、报价等）与承诺（也有人称之为接盘）。
关于要约的含义，各国立法和学理解释并不完全相同。有英国学者认为：“要约，实际上是要约人做什么事或不做什么事的一种许诺”。②根据《第二次合同法重述》第24条的规定，要约是对即时进行交易的愿望的表达，这一表达能使一个通情达理处于受要约人地位的人相信，他或者她只要对该要约表示同意，即接受该要约，就可进行这一交易。③在大陆法系国家，各国民法典一般未对要约的定义作出界定，而合同法学者一般将要约纳入法律行为的范畴，将要约看成是当事人订立合同的意思表示。④在法国合同法中，广义的要约包括一切订立合同的建议，即以确定的条件订立某一特定合同的明确提议。⑤
尽管大陆法系和英美法系对要约的解释使用了不同的术语，但仔细分析仍然有共同之处。一是大陆法系依其所创设的法律行为体系，将要约看成是一方当事人希望订立合同的意思表示，只要要约人将其内心订立合同的意思通过一定形式表示出来，即发出要约，就表明其有订立合同的愿望；而英美法用允诺来界定要约，而这种允诺是要约人做某事或不做某事的意思表示，也表明要约人有订立合同的愿望。二是大陆法认为要约是要约人向受要约人提出的包括合同成立的主要条件，希望受要约人接受以成立合同，而英美法认为要约是一种允诺，是要约人向受要约人所作的表示，它是以做某事或不做某事为条件的。二者在实质上，都反映出要约明确表示订立合同的愿望并提出合同成立的主要条件这两个最本质的内容。两大法系的要约定义具有异曲同工之妙，各有其合理性。
但是，由于两大法系的法律传统和体系存在差异，所以对要约的理解也有不同。一是大陆法认为要约是一种意思表示，具有法律意义，一经受要约人承诺，合同就成立，要约是订立合同的一个环节或要素。而英美法认为要约是一种允诺，它不单纯表明要约人愿意交易的愿望，而且也意味着要约人愿意接受一定条件的拘束，即在要约的有效期内，要约人不得擅自撤销或变更要约。二是在商业实践中，大陆法对要约的注意力集中于意思表示上，向谁发出要约，即表明愿意与谁缔结合同，故要求要约的对象特定，这种作法有益于交易安全。而英美法对要约的注意力放在允诺上，允诺意味着要约人受其约束，放弃不与其他人交易的权利，故不考虑该允诺的对象是否特定，这种作法有利于交易便捷。
一些研究英美合同法的学者也接受了大陆法学者关于要约的定义。⑥或者在其著作中对两大法系学者关于要约的定义交替使用。⑦这说明两大法系关于要约的概念已出现认识统一的趋势。
关于要约的构成要件，英国合同法的基本要求有三个方面：1.必须明确表示有订立合同的意思；2.要约的内容必须确定；3.要约必须送达。⑧按照美国《第二次合同法重述》的规定，要约应当符合以下条件：1.要约的目的是进行交易；2.要约包含了立即订立合同的意图；3.要约会被通情达理的第三人视为订立合同的建议。⑨在法国合同法中，要约必须具备以下两个条件：1.要约必须表明要约人订立合同的决心；2.要约的内容应包括合同的基本因素。⑩《欧洲合同法原则》（1998年7月修订）第201条对要约的构成要件作了具体的规定：“一项建议一旦符合下列要件即构成要约：1.它意欲在对方承诺后即形成合同；2.它含有相当确定的条款以形成合同。”《联合国国际货物销售合同公约》第14条第1款规定：“向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议。如果十分确定并且表明发价人在得到接受时承受约束的意旨，即构成发价。”《国际商事合同通则》第2.2条也规定：“一项订立合同的建议，如果十分确定，并表明要约人在得到承诺时受其约束的意旨，即构成要约。”
中国《合同法》第14条规定：“要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束。”该界定采纳了大陆法系民法对要约的传统见解。所以，我国理论界大多认为要约的成立需要具备以下五个要件：1.要约必须是特定人所为的意思表示；2.要约必须是向相对人发生；3.要约必须具有缔结合同的目的；4.要约的内容必须具体确定和完整；5.要约必须表明要约人在得到承诺时即受其约束的意旨。在本文中因为限于篇幅，笔者仅想对我国要约的构成要件中的第二个构成要件进行初步的探讨。
笔者之所以想对相对人的构成要件进行探讨，是因为在目前全球经济一体化趋势的加强和国内统一市场的初步形成中已经暴露出来了种种新的现象，而我国原有的关于对相对人的理论研究过于简单，将来有可能会不适应为了发展需要。所以现在有必要对这一理论做进一步的深入研究，以适应日新月异的现实生活。
二、正文
一、传统关于相对人的理论研究的成果
我国理论界的传统观点认为，要约必须向特定的人发出，但是合同法中又规定，某些商业广告也可充当要约，从而使受要约人也可以是不特定人，只需在一般社会观念足以确定当事人范围即可。但是为了减轻要约人负担,避免一物二卖，原则上要约仍应向特定的人发出。从以上不难看出，我国传统观点对相对人的研究是不够深入的。
二、现实变化对传统研究的发难
正如上文所说，当今世界正处于经济全球一体化的趋势中，而我国也正面临着国内统一市场的形成中，所以，我国（笔者甚至认为还有其他国家也与中国一样）面临着经济主体因为一些因素的变化而处于变动中，而对于这中现象，笔者认为正是触发对传统相对人理论进行重新认识和研究的原动力。
我们假设一下，当甲公司向乙公司发出要约，而在承诺期间内，受要约人乙公司因为公司变更（具体可以包括合并、分立、组织形式的变更、以及其他的重要事项的变更），那么此时甲公司原先发出要约的对象是否是变更后的“乙”公司？从甲公司当初选择乙公司的出发点考虑，甲公司无非是因为出于对乙公司信用和财力等诸多因素的考虑。而在承诺期间内，受要约人乙公司因为公司变更而变成“乙”公司后，变更后的“乙”公司是否还符合要约人甲公司当初的选择的条件？我想这是我们不得不重新审视的。如果变更后的“乙”公司财力更加雄厚、信用比以前无损的话，那么，我想这是皆大欢喜的，在现实生活中也不会引起纠纷的。但是，如果变更后的“乙”公司财力有所减损或信用度降低，抑或者两者都同时发生了，那么此时的甲公司还愿意选择“乙”公司作为受要约人吗？
上述只是笔者举的一个常见的简单例子，下面笔者想根据我国现有的法律中关于法人变更的情况（因为当今经济社会中法人具有举足轻重的作用，所以，本文暂时先讨论法人变更）
对于要约中对相对人的认定。从理论上讲法人的变更必然会导致前后法人的不一样，所以变更后的法人必然不是先前要约人所选择的特定的受要约人，但是，为促进经济的发展和保护善良变更后的法人及要约人的合法利益，法律还是有必要对这些问题做一些规定的。
法人的变更是指法人在存续期间内所发生的法律人格、组织、宗旨等重大事项的变化。具体有以下几种，对此，笔者想对应每种情形做初步探讨。
（一）、人人格的变更
法人人格的变更又称为法人的改组，它包括法人的合并和分立。
1、一般认为，法人的合并是指两个或两个以上的法人根据法律的规定或合同的约定变为一个法人的现象。具体而言，合并又分为两种形式；一是新设合并，即两个或两个以上的法人合并为一个新法人，同时原法人人格全部消灭，此时原法人的权利义务全部由新法人享有和承担；二是吸收合并，即一个或多个法人归入到一个现存的法人之中，被合并的法人人格消灭，存续的法人人格依然存在，此时被合并的法人权利义务由承续的法人享有和承担。
但是，笔者对于一般认为的法人的合并后，原来法人权利义务由现存的法人或承续的法人享有和承担的观点不敢完全苟同。理由是变更后的法人的财力、信用度也有可能变更，如果此时还遵守原有的理论将有可能对要约人不利。本人的观点是应该一分为二来处理：
（1）、财力未降低（或是有所增加的）而且信用度也未有降低的，此时变更后的法人可能为接受要约做了很多前期工作，为了保护变更后的法人的合法权益和促进交易的达成，我们可以仍然视为原有的特定人未变，则权利义务由现存的法人或承续的法人当然享有和承担。
（2）、如果变更后的法人的财力减少或信用度降低，抑或是两者都有所降低，此时，就不能说原有的特定人未变，而是原来法人权利义务不能由现存的法人或承续的法人享有和承担。当然，如果要约人认可的又另当别论。
2、法人的分立是指一个法人分为两个或两个以上的法人的现象，法人分立的形式也有两种：一是创设式分立，即一个法人分成两个或两个以上的法人，原法人消灭；二是存续式分立，也称为兼并，即原法人存续，并分出一部分财产设立新法人。几个法人分了一部分财产共同成立一个或几个新法人也属于存续式分立的情形。
对于创设式分立，笔者认为此时的认定仍应该遵守上面的规则。
（二）、法人组织形态的变更
法人组织形态的变更是在不消灭法人人格的前提下，法人从一种组织形态转为另一种组织形态的现象，法人组织形态的变更往往导致法人的责任形式、权利义务等变化，因此，各国对法人组织形态的变更多采取限制。比如各国公司一般规定无限公司可以变更为两合公司，但不可变更为有限责任公司。法人组织形态的变更也应当符合法律规定的程序。
对于这种情形，笔者认为变更后的法人不能视为未变更，因为法人组织形态的变更法人信用度和财产的变更，此时就应该保护要约人的合法权益，此时原来法人权利义务不能由现存的法人或承续的法人享有和承担。当然，如果要约人认可的又另当别论。
（三）、法人宗旨的变更
法人宗旨的变更也称为法人目的的变更，是指法人所从事事业发生变化的现象，在企业法人中，它主要是指企业经营范围的改变。法人宗旨的变更不会影响法人的人格，但它会直接导致法人民事权利能力和行为能力的改变。
所以笔者认为对于该种情况不能够视为前后法人未变更，此时原来法人权利义务不能由现存的法人或承续的法人享有和承担。当然，如果要约人认可的又另当别论。
另外，法人的变更还包括法人名称、住所、注册资金、法定代表人的改变等，这些变更后如何认定前后法人是否变更的问题，笔者认为仍应该遵守上述原则。
三、小结
综上所述，笔者认为在认定变更后的法人是否有权对变更前法人接受的要约进行承诺要综合考虑。尤其要考虑变更后法人的财产与信用度的变化给双方可能造成的影响。同时还要考虑双方的合法权益的保护问题和国家作为市场宏观调控的主体所承担的尽可能促进合同的成立的角色，从而促进经济的发展。
[注释]：
①魏振瀛主编：《民法学》，北京大学出版社 高等教育出版社2002年版，P.387。
②[英] 阿蒂亚：《合同法概论》（中译本），法律出版社，1980年版，P.41页。
③王军编著：《美国合同法》，中国政法大学出版社，1996年版，P.38-39。
④周林彬著：《比较合同法》，兰州大学出版社，1989年版，P.147。
⑤尹田编著：《法国现代合同法》，法律出版社，1995年版，P.43。
⑥“要约，乃以缔结契约为目的向他人所为之意思表示。”参见杨桢著：《英美契约法论》，北京大学出版社，1997年版，P.30；“要约是通过文字或行为对自愿参加订立具有法律约束力合同的一种正式通知，而且它在其提出的条款中明确地或隐含地表明，当接受要约的一方当事人通过行为，放弃行使某些权利或答复表示已接受其要约时该要约即开始对要约人有约束力。”参见：[英] 盖斯特著：《英国合同法与案例》，中国大百科全书出版社，1998年版，P.27。
⑦最典型的是何宝玉在其著《英国合同法》的“要约简述”的问题中，第一段有“所谓要约，实际上是要约人为某种行为或者不行为的一种许诺。”第三段又说要约“是当事人以缔结合同为目的而作出的意思表示。”参见该书P.60。
成都市非机动车管理暂行办法
四川省成都市政府
成都市非机动车管理暂行办法
（１９９４年１１月１７日 市政府令第４３号发布）
第一章 总则
第一条 为了加强非机动车管理，维护交通秩序，保障交通安全和畅通，根据《中华人民共和国道路交通管理条例》）以下简称《道条》），《四川省（中华人民共和国道路交通管理条例）实施办法》）以下简称《实施办法》，结合我市实际，制定本办法。
第二条 本办法所称的非机动车是指：自行车、三轮车（含老年车、母子车等）、人力车、畜力车、残疾人专用车以及法规、规章所规定的其它非机动车。
第三条 凡在我市锦江、青羊、金牛、武侯、成华区道路上驾驶、停放非机动车的，必须遵守《道条》、《实施办法》和本办法。
第四条 本办法由公安机关负责实施。
建管委、市政工程、市容环卫、公用、交通等部门和街道办事处、镇（乡）人民政府应根据各自的职能，配合公安机关搞好非机动车的管理。
第五条 义务交通队是群众性的交通管理队伍，协助公安交通管理机关监督管理违反交通管理的行为。
第六条 机关、部队、团体、企业、学校以及其他组织，应当经常教育所属人员遵守本办法。
对违反《道条》、《实施办法》和本办法的行为，任何人都有劝阻和举报的义务。
第二章 车辆审验、办证
第七条 凡购买非机动车或异动非机动车的，按公安机关规定的时限到所有人户口或工作单位所在地的公安非机动车管理机关办理入户、过户、外迁手续。
第八条 非机动车须经公安机关检验合格领取牌、证后，方准在道路上行驶。
非机动车须按公安机关规定的期限接受检验。未经检验或检验不合格的不得在道路上行驶。
三轮车一律使用自行车铃。
第九条 锦江、青羊、金牛、武侯、成华区内的三轮车（含老年车、母子车等）除市人民政府另有专门规定外，一律实行不入户、不过户、不更新、不补办牌证。
已办碑、证的三轮车（含老年车、母子车等）一律不准改变使用性质。
对从事客货运输的三轮车不再增加。
第十条 自行车、残疾人专用车入户，申请人应在一个月内按下列规定办理；
（一）单位或个人新车入户，凭购车发票、单位证明或本人身份证办理；
（二）外藉车迁入本市，凭本人身份证和车辆异动证明办理。
第十一条 自行车过户，申请人应在一个月内按下列规定办理：
（一）本市籍车辆，凭本车牌、证和交易发票、过户双方身份证办理；
（二）赠与的车辆，凭本车牌、证和赠与人的说明及双方身份证办理；
（三）外籍车辆凭车辆异动证明和本人身份证办理；
（四）价拨给私人的车辆，凭本车牌、证，价拨单位证明、本人身份证办理。
第十二条 残疾人专用车仅限残疾人驾驶，入户时，申请人必须持车辆合格证、县以上医院或残联出具本人有残疾的证明，县以上医院对其具有驾驶体能的证明，由公安机关进行必要的安全培训后，按本办法第十条的规定办理。
残疾人专用车由公安非机动车管理机关核发专用号牌、行驶证、驾驶证，每年审验一次。
第十三条 在藉非机动车迁出本市，应持本人身份证和车牌证办理异动手续。
第十四条 非机动车牌、证遗失后，应在一个月内持遗失证明和本人身份证，携车在原发证机关补办。但本办法第九条规定的除外。
第十五条 非机动车的车闸、车铃、反射器等安全设备必须齐全有效。
非机动车号牌必须安装在指定部位，牌、证不得涂改、构造、挪用、重领或冒领。
第十六条 非机动车不得加装动力装置、不得擅自改装。
第三章 车辆行驶
第十七条 非机动车驾驶人，必须遵守下列规定：
（一）严格遵守交通信号、标志；服从交通管理人员的指挥；
（二）严格遵守各行其道的通行原则，不得驶入机动车道；
（三）醉酒后不得驾驶非机动车；
（四）驾驶非机动车不准拐逼他人；
（五）未满十六周岁的人不准驾驶人力车；
（六）不准在道路上驾驶载运超宽、超高、超长物品的非机动车；
（七）不准利用非机动车在集市外占道从事经营活动。
第十八条 核准从事营运的三轮车驾驶人必须遵守下列规定：
（一）必须由本人驾驶，不得转租转借；
（二）必须佩带公安机关统一规定的交通安全标志；
（三）必须持有公安、交通、公用管理部门核发的各种牌、证。
第十九条 任何单位和个人不得雇佣非机动车拉运违反装载规定的物品。
第二十条 人力车、畜力车不准在二环路以内（不含二环路）道路上行驶。
儿童玩具自行车、自制铁轮车等不准在道路上行驶。
第二十一条 老年车、母子车、残疾人专用车等不得从事营运，不得转租。
第二十二条 在道路上行驶的三轮车（含老年车、母子车等），必须持有市公安非机动车管理机关核发的牌、证。
第四章 车辆停放
第二十三条 停放非机动车必须遵守下列规定：
（一）停放非机动车，必须进入停车场；未设停车场的地方，非机动车必须停放在划有准许停放车辆的线内；
（二）在未设停车场和未划停车线的道路上严禁停放车辆。
第二十四条 设置了非机动车停车场必须向公安机关申报，由公安机关会同市容环卫、规划、市政工程部门审批。
非机动车停车场由申办单位负责日常管理，设置必备的安全设施，指派专人管理。管理人员必须亮证服务，保证车辆归点停放。
非机动车停车场不准改变使用性质。
第二十五条 非机动车一律不得沿街违章停放。临街单位、店铺、住户应保持“门前三包”责任区无违章停放的车辆。
内部确无停车场地的，由街道办事处或镇（乡）人民政府指定到就近单位院内停放。
单位及其宿舍区内的停车场，可以对外有偿服务。
第二十六条 凡需在道路上划线定位停放车辆的，由街道办事处或镇（乡）人民政府统一向所辖区公安交通管理机构申报，并报同级市容环卫部门备案，经市公安交通管理机关批准后划线定位。由申报单位负责管理。
第二十七条 公安机关、市容环卫部门应加强对停车场（点）及其管理人员的监督管理。
第五章 处罚
第二十八条 有下列行为之一的，处十元以下罚款：
（一）不遵守交通信号、标志的；
（二）不遵守分道行驶规定的。
第二十九条 违反本办法第二十八条的人，对当场处罚有异议或当场不能交纳罚款的，可以暂扣车辆或牌、证。
第三十条 有下列行为之一的，处三十元以下罚款，情节严重的可暂扣车辆：
（一）驾驶的非机动车安全装置不齐或失效的；
（二）驾驶非机动车违反装载规定的；
（三）驾驶非机动车拐逼他人尚未造成严重后果的；
（四）醉酒后驾驶非机动车的；
（五）北机动车无牌在道路上行驶的；
（六）驾驶营运的非机动车不按规定佩带标志或不携带各种牌、证的；
（七）违章停放非机动车，驾驶人又不在现场的；
（八）转租、转借营运三轮车的。
第三十一条 有下列行为之一的，处五十元以下罚款或没收车辆：
（一）涂改、伪造、挪用、重领、冒领车辆牌、证的；
（二）老年车、母子车、残疾人专用车等从事营运或转租的。
第三十二条 有下列行为之一的，除处责任人二百元以下罚款外，并责令限期改正：
（一）擅自加装动力装置或改装非机动车的；
（二）设置非机动车停车场或划线定位停放车辆未经公安机关批准的；
（三）停车场的管理部门或管理人员不履行职责的；
（四）临街单位、店铺沿街停放非机动车或其责任区内有违章停放车辆的；
（五）单位或个人雇佣非机动车运输物品违反装载规定的。
第三十三条 擅自改变非机动车停车场使用性质的，处五百元以下罚款，责令限期改正。逾期不予改正的，加倍处罚。
第三十四条 对违反本办法的非机动车驾驶人，情节严重的，可在处罚后责令其协助维护交通秩序。
第三十五条 逾期不办理入户、过户手续的，按每日罚款０．５元后，准予补办。
第三十六条 对违反营运管理规定的，由交通、公用管理部门依照各自的职责予以处罚。
第三十七条 对拒绝、阻碍交通警察依法执行职务尚不够刑事处罚的，依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的规定处十五日以下拘留或二百元以下罚款。
第三十八条 对违反本办法造成交通事故的，按有关法律、法规的规定另行处理。
第三十九条 罚款统一使用市财政局印制的收据并如数上缴财政。
被暂扣车辆的人超过一个月不接受处理的，由公安机关作无主车辆处理。
对没收车辆和无主车辆，按《成都市罚没财物和追回赃款赃物管理条例》的有关规定处理。
第四十条 义务交通员在执勤时应佩戴公安机关统一制发的标志。
第四十一条 交通警察对当事人实施处罚，暂扣车辆、牌、证时，应出示证件，开具处罚或暂扣凭据。
对不出示证件，不开具凭据的，当事人有权拒绝或举报。
第四十二条 当事人对行政处罚决定不服的，可在接到处罚决定之日起十五日内向上级公安机关申请复议，上级公安机关应在一个月内作出复议决定，对复议决定不服的，可在十五日内人民法院起诉。
第四十三条 交通警察和公安交通管理部门委托的执法人员必须秉公执法，认真履行职责，不得徇私舞弊、枉法裁决。违反上述规定的，给予行政处分，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第六章 附则
第四十四条 本办法具体应用中的问题由成都市公安局负责解释。
第四十五条 本办法自一九九四年十二月十五日起施行。
本市过去颁布的有关非机动车管理的规定，凡与本办法有抵触的，以本办法为准。