我国对同性婚姻、变性婚姻、网络婚姻、事实婚姻的态度

王礼仁


　　我在《婚姻诉讼前沿理论与审判实务》中，用了一章四节的篇幅专门研究“非常婚姻”。所谓非常婚姻，是指法律婚姻或传统婚姻以外的非正常婚姻现象。如事实婚姻（同居）、同性婚姻、变性婚姻、网络婚姻等。近几年来，非正常婚姻现象日益严重，并对传统婚姻产生了巨大冲击。对这些“非常婚姻”如何应对和处理，是当前司法实践中亟待解决的问题。但限于篇幅，这里只能介绍部分核心内容，有兴趣者可看原著。 [1]

同性婚姻——不鼓励、不禁止、不干预

　　同性婚姻，这是一个世界性热门话题。所谓同性婚姻，是指同一性别的双方当事人自愿以长期生活为目的，持续地公开共同生活的家庭形式。我在《婚姻诉讼前沿理论与审判实务》中，介绍了当今世界各国关于同性婚姻立法情况以及理论上关于同性婚姻异性化的争论，并提出自己的观点。我国对同性婚姻的基本态度是：不鼓励、不禁止、不干预。尽管同性婚姻在我国尚不能异性化，但同性婚姻的客观存在，已经冲击了异性婚姻，如已婚者（已有异性婚者）又进行同性恋，因此引起的离婚应当如何处理？涉及到许多法律问题需要解决。同时，随着同性婚姻或同性恋的增多，对于因同性之间同居关系引起的人身纠纷或财产纠纷应当如何处理，也是一个需要关注和解决的问题。我在本书中对此提出了一些具体处理意见。

变性婚姻——变性人结婚完全有效

　　变性人是指原本为男性或女性，由于长时间地按异性生活导致心理人格的变态，经手术改变性别。在我国，变性人结婚完全是合法的，并具有一般婚姻的法律效力。至于变性人能否生育等，都不能成为剥夺变性人合法权利的法律依据。至于对方能否接纳问题，那是结婚的意愿，对方能够接纳则结婚，不能够接纳当然就不能结婚，这与一般结婚中的“自愿”条件是一样的。 那么，变性人结婚应当具备哪些条件？已婚者变性后的原婚姻应当如何处理？先变性后结婚的离婚案件如何处理？这些问题，《婚姻诉讼前沿理论与审判实务》进行了详细论述。

事实婚姻 ——有条件承认其效力

　　事实婚姻，是指没有依法进行结婚登记便以夫妻身份同居生活，或者按照民间风俗举行结婚仪式后便以夫妻身份同居生活的男女两性的结合关系。我在《婚姻诉讼前沿理论与审判实务》中，根据我国法律对不同时期、不同类型的事实婚姻效力进行了分析。为了突破当前事实婚姻的理论困境，我提出了“三元事实婚姻”构想，将事实婚姻分为三种类型：即具有民事法律效力的事实婚姻；不具有民事法律效力的事实婚姻；违法的事实婚姻。不同类型事实婚姻的法律效力不同：1.未婚男女1994年2月1日前以夫妻名义同居，并且符合结婚实质条件的事实婚姻，具有法律效力，受法律保护。2.未婚男女1994年2月1日前以夫妻名义同居，不符合结婚实质条件，以及1994年2月1日后以夫妻名义同居者，不论是否符合结婚要件，既不受法律保护，亦不受法律制裁，属于自然状态下的事实婚姻。这种事实婚姻又被称为同居。3.已婚男女或明知他人已婚者，以夫妻名义同居，无论何时，无论是否符合结婚实质要件，都属于事实重婚，应当受到受法律制裁。除了事实婚姻的效力外，还有事实婚姻的认定、事实婚姻的离婚标准、事实婚姻的离婚程序等，都有一些特殊的判断标准和处理方法。这里不一一介绍。

网络婚姻——一半虚幻一半真——虚拟不能现实化

　　网络婚姻，就是在网上谈情说爱、发喜帖、办喜宴、拜天地、闹洞房，在网上“结婚”。网络婚姻的性质是：一半虚幻一半真。 说它“虚”，就是因为网络婚姻脱离现实，“网婚”本身完全是一种虚拟的东西，不具有任何法律效力和约束力。说它“真”，就是因为虚拟婚姻的主体，是两个现实生活中的真实的人。因而，网络婚姻实际上是两个现实中的人，通过这种虚拟婚姻形式交流情感。正因为如此，网婚者之间才会相互产生感情，并具有强大的吸引力。尽管如此，这种虚拟婚姻不能现实化，即不具有现实婚姻的效力。但由于网络婚姻具有虚实相兼的特点，它对现实婚姻具有强大的破坏力，那么，因网络婚姻引起的离婚应当如何处理，是当前亟待解决的问题。我在《婚姻诉讼前沿理论与审判实务》对当前司法实践中的一些疑难问题，进行了回答。（转载必须注明作者，切勿侵权）



注释：
[1] 为了便于读者参看，将第十四章非常婚姻的认定和处理目录介绍如下：
第一节 事实婚姻的认定和处理
一、事实婚姻概念
二、事实婚姻的特征
（一）当事人必须是男女两性的结合
（二）双方具有结婚的意思和永久共同生活为目的
（三）双方具有共同生活的事实
（四）男女双方以夫妻身份相处 (案例1则
（五）没有办理结婚登记手续
（六）事实婚姻不受结婚实质要件限制
三、事实婚姻的效力
（一）我国不同时期关于事实婚姻效力的规定
1、建国后第一部婚姻法（50年婚姻法）时期事实婚姻的法律效力的规定
2、第二部婚姻法（80年婚姻法）时期事实婚姻的法律效力的规定
3、2001年婚姻法修改后事实婚姻的法律效力的规定
（二）我国不同时期事实婚姻法律效力的特点
四、事实婚姻的理论困惑
（一）民法理论上关于婚姻的界定——否认事实婚姻
（二）刑法上对重婚的追究——承认事实婚姻
（三）现行理论和法律关于事实婚姻的矛盾
五、突围事实婚姻理论困境的途径——建立“三元事实婚姻”
（一）事实婚姻存在的客观事实不容否认
（二）事实婚姻的法律类型
1、具有民事法律效力的事实婚姻
江苏省南京市劳动和社会保障局


关于印发《南京市职业技能鉴定质量督导管理办法》的通知

宁劳社职鉴[2008]3号


各职业技能鉴定所及有关单位：

为加强职业技能鉴定质量督导人员队伍建设和管理，进一步规范鉴定工作程序，提高我市职业技能鉴定质量，全面推进国家职业资格证书制度建设，根据劳动和社会保障部《职业技能鉴定质量督导工作规程》制定了《南京市职业技能鉴定质量督导管理办法》。现印发给你们，请遵照执行。



附件：南京市职业技能鉴定质量督导管理办法



二○○八年四月一日

南京市职业技能鉴定质量督导管理办法


　　第一章 总则
　　第一条 为规范南京市职业技能鉴定工作，加强职业技能鉴定管理，提高职业技能鉴定质量，根据劳动和社会保障部《职业技能鉴定质量督导工作规程》制定本办法。
　　第二条 职业技能鉴定质量督导（以下简称质量督导）是指劳动保障部门委派质量督导人员，依据国家职业技能鉴定的有关规定和采用相应的技术方法，对本地区鉴定机构贯彻执行国家职业技能鉴定有关法规、规章、政策和执行国家职业标准、题库运行管理、考务管理、考评员管理、证书管理等工作的质量进行的监督和检查活动。
　　第三条 质量督导应依据国家法律、法规和国家职业标准以及省市有关规定，遵循客观公正、统一标准、科学规范的原则开展工作。
　　第四条 市劳动保障行政部门主管本市职业技能鉴定质量督导工作。南京市职业技能鉴定指导中心（以下简称市鉴定中心）负责本地区的职业技能鉴定质量督导管理和指导工作。

各区县劳动保障部门所属职业技能管理机构，受市劳动保障部门委托从事相关工作。



　　第二章 质量督导员

　　第五条 质量督导员应具备下列条件

　　（一）热爱职业技能鉴定工作,廉洁奉公、办事公道、作风正派，具有良好的职业道德和敬业精神;具备一定的文字表达能力与语言沟通能力。

　　（二）掌握国家职业技能鉴定有关政策、法规和规章，熟悉职业技能鉴定理论和技术方法。

　　（三）从事职业技能鉴定行政和技术管理工作或具有考评人员资格三年以上且年度考评合格。

　　（四）服从安排，能按照市鉴定中心要求完成职业技能鉴定督导任务 。

　　第六条 质量督导员实行培训考核认证制度。

　　质量督导员由各鉴定机构或业务主管部门推荐人选，市鉴定中心初审后报由省劳动保障部门组织培训、考核。

　　质量督导员培训包括有关法律法规、政策、职业道德、职业技能鉴定管理和督导等内容，考试合格后由省劳动保障行政部门颁发《职业技能鉴定质量督导员》证卡，有效期为三年。

　　质量督导员资格有效期满须重新培训考核，经考核合格后换发新证卡，同时收回旧证卡。考核不合格者，收回旧证卡并注销其质量督导员资格。

　　第七条 质量督导员具体工作职责如下

　　（一）对职业技能鉴定机构贯彻执行有关职业技能鉴定法规、规章和政策的情况实施督导。

　　（二）对职业技能鉴定机构的条件、鉴定范围、试题及题库、考务管理、考评人员资格、申请参加鉴定人员的资、考务管理程序、考场秩序以及职业资格证书管理等实施督导。

　 （三）对群众举报的职业技能鉴定违纪情况进行调查、核实。

　 （四）对职业技能鉴定工作中的重大问题进行调查研究，提出建议。

　　第八条 质量督导员履行职责，由市鉴定中心实行委派聘用制管理。被委派人员应从具有质量督导员资质的人员中产生。聘期不预超过资质有效期。委派时，双方签订委派（聘用）协议，明确双方权利、义务和责任。



　　第三章 质量督导工作和要求

　　第九条 职业技能鉴定质量督导分现场督考和经常性检查两种形式。

　　现场督考主要是对每批次考试现场和工作现场进行质量监督检查。

　　经常性检查主要是定期对鉴定机构工作程序与工作规范、鉴定工作结果与效果等质量情况进行全面检查与评估。

　　第十条 质量督导员执行督导任务时，应佩带胸卡，认真履行督导职责。具有考评员资格的质量督导员，在执行督导任务时，不能兼任同场次考评工作。

　　第十一条 质量督导员在现场督导过程中，应对考务管理程序、考评人员资格、申请鉴定人员资格等进行审查；对考评人员的违规行为应予以制止并提出处理建议；遇有严重影响鉴定质量的问题，提请市鉴定中心进行处理或经市鉴定中心授权直接进行处理，并报告处理结果。

　　第十二条 职业技能鉴定质量督导方式主要有

　　（一）监督职业技能鉴定活动;

　　（二）听取情况汇报;

　　（三）查阅有关文件、档案、资料;

　　（四）进行个别访问、问卷调查、测试和复核;

　　（五）现场调查；

　　（六）撰写督导报告。

　　第十三条 被督导的单位及有关人员应积极配合质量督导员的工作，向质量督导员提供必要的工作条件和有关资料。不得以任何借口拒绝向质量督导员提供相关资料和情况。



　　第四章 监督与纪律

　　第十四条 质量督导员在执行督导任务时，必须严格执行质量督导员工作守则和考场规则，实行回避制度。

　　第十五条 质量督导员实行轮换制度。质量督导员在同一个被督导单位连续从事督导工作不能超过三次。

　　第十六条 质量督导员有下列情况之一的，由其所在单位给予批评教育或行政处分；情节严重的，停止委派其督导员工作，必要时应予全市通报批评，并可报请省劳动保障部门取消其质量督导员资格。

　　（一）违反职业技能鉴定有关规定的；

　　（二）因渎职贻误工作的；

　　（三）利用职权谋取私利的；

　　（四）利用职权包庇或打击报复他人，侵害他人合法权益的；

　　（五）其它妨碍工作正常进行，并造成恶劣影响的。

　　第十七条 在职业技能鉴定质量督导工作中，被督导单位及有关人员有下列情形之一的，质量督导员可提请市鉴定中心和市劳动保障行政部门依法处理。

　　（一）拒绝向质量督导员提供有关情况和文件、资料的；

　　（二）阻挠有关人员向质量督导人员反映情况的；

　　（三）对提出的督导意见，拒不采取改进措施的；

　　（四）弄虚作假、采取欺骗手段干扰职业技能鉴定质量督导工作的；

　　（五）打击、报复质量督导员的；

　　（六）其它影响质量督导工作的行为。



第五章 质量督导员管理

　　第十八条 市鉴定中心和区县劳动保障部门应分别建立质量督导员档案，加强对其监督管理。

　　第十九条 质量督导员实行年度考核和评议制度。质量督导员的年度考核结果作为委派的主要依据。

第二十条 质量督导员每次完成督导工作任务，市鉴定中心应对其督导工作进行评价，记入其工作档案。主要内容有

　　（一）质量督导工作任务完成情况；
　　（二）工作态度与执行政策的水平；
　　（三）督导报告的客观真实性；
　　（四）督导工作中有无违纪行为。

　　第二十一条 市鉴定中心对在鉴定工作中严格执行管理规范、业绩突出的质量督导员给予表彰奖励。



第五章 附 则

　　第二十二条 本办法由市劳动保障局负责解释。

　　第二十三条 本办法自发布之日起执行